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非正常專利申請認定的法律依據(jù)解讀
早在2007年,國家局已經(jīng)出了第一個文件:《關(guān)于規(guī)范專利申請行為的若干規(guī)定》這里面首次提及了什么是非正常,也就是說早在07年,國家局就已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了有大量編的案子,但在17年出臺了修正文件之后,最近幾年尤其是去年,全國就有高達80多萬件非正常專利申請,大家可以思考一下,2007年就出臺了政策,2017年進行修改,到2021年才開始大規(guī)模的打擊,背后的原因是什么?
我們不能老抱怨。很多人說專利這活沒法干了,搞得好像一打擊非正常,我們飯碗都沒了,實際上不至于,只有20%受到了波及。有人說國家局一拍腦門就做了這個決定,我們細看一下政策出臺的時間,這并不是腦子一熱就作出的決定。 有人說會不會回到以前,我個人認為不會了。 因為經(jīng)過初期的野蠻生長,從業(yè)人員數(shù)量也足夠多了,事業(yè)已經(jīng)蓬勃發(fā)展了,可以開始末位淘汰了,處在末位的還保持著原來的商業(yè)模式的同志,還有事務(wù)所,可能就要面臨淘汰了。 如果你要想在一個行業(yè)掙錢,你就要跟著國家的指揮棒走,而不是去跟政策頂著干。如果你還接著干非正常,那只有窮途末路。專利行業(yè)最早掙錢比較簡單,像2000年之前掙錢比較容易,到了2015年感覺像是到了頂點,2016年開始走下坡,到現(xiàn)在2022年我覺得已經(jīng)走到谷底了,應(yīng)該觸底反彈了,總是在波浪形的前進。 對于非正常,現(xiàn)在大家也算是有經(jīng)驗了,北京的非正常可能更多一些,差不多能達到50%認定非正常,社會上對非正常這件事怨言很大,非正常其實很難進行判斷,因為非正常認定,它看“心”,這有點像回到以前中國傳統(tǒng)的法律,看你的道德標準是高尚的,你做出來的事就是高尚的,有點儒家文化在里面了。 “不以保護創(chuàng)新為目的,不以真實發(fā)明創(chuàng)造活動為基礎(chǔ),為牟取不正當利益或者虛構(gòu)創(chuàng)新業(yè)績、服務(wù)績效,單獨或者勾聯(lián)提交各類專利申請、代理專利申請、轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)等行為。”這段話旨在你本沒有發(fā)明創(chuàng)造,為了謀取不正當?shù)睦妫谀窍咕庲_補貼。但實際上我們現(xiàn)實的狀況是很多沒有領(lǐng)補貼,也認定了非正常。 舉個例子:我之前在視頻網(wǎng)站看到過書畫拍賣,一位大畫家為了他的繪畫技巧,專門申請了專利,還提供了專利號、專利發(fā)明的大證書都貼上了,所以大家看到五花八門,為了什么去申請專利的都有,現(xiàn)在普遍都喜歡專利,覺得一聽專利就高大上,專利深入人心的程度現(xiàn)在夠了,接下來就是要提高質(zhì)量了。 我給大家羅列了最新認定為非正常的幾種情形,這些內(nèi)容在實操課程里都詳細解讀過,就不再給大家再詳細解讀了:
現(xiàn)在認定非正常比較多的理由,按說應(yīng)該是第二條:“申請專利存在著編造、偽造尤其是實驗數(shù)據(jù)”,但現(xiàn)實中我觀察第二條反而比較少,比較多的是第一條,同時提交內(nèi)容明顯相同或者是略有不同的案子,這類比較多。第三條也比較多“提交的發(fā)明創(chuàng)造明顯和實際的研發(fā)能力不符”;另外最近我看有人說外觀也有非正常了,其實早期外觀非正常的數(shù)量非常龐大,主要都是第四條,比如一條毛巾上的圖案是計算機程序隨機生成的。現(xiàn)在多的是第五條,什么叫非必要縮限,就是你寫的保護范圍太小。
早期我們寫專利有一個授權(quán)的法寶,就是把專利保護范圍寫得特別小,2009年我在上海、江蘇講課,這些地方傳統(tǒng)老代理人比較多,老代理人就跟我說一個情況,他們把保護范圍都寫得特別小,我就疑惑為什么寫的小呢?他說我不想讓審查員說我沒創(chuàng)造性。說了沒創(chuàng)造性感覺沒法跟客戶交代。所以他把保護范圍寫得特別小,這就是典型的非正常。
第六條在早期也很多,但現(xiàn)在比較少了。一個單位申請20個下非正常,那分四個企業(yè)同天提交,這也認為是非正常,當然這個在現(xiàn)實中也比較少。
倒買倒賣專利,現(xiàn)在這塊抓得少。代理機構(gòu)進行代理、誘導(dǎo)...等現(xiàn)在打擊的比較少,但已經(jīng)開始了,我預(yù)計到后面第八條會越來越多,只是現(xiàn)在還比較少。
大家都在抱怨什么
先思考個問題,非正常有沒有真正地打擊到騙補貼?雖然現(xiàn)在各地補貼都在陸續(xù)取消,但實際上打擊完騙補貼之后是非正常的專利還是非常多。大家怨言比較多也主要是因為連帶打擊到了低質(zhì)量。
低質(zhì)量本來不是打擊對象,整個非正常規(guī)范里面就沒有提到要打擊低質(zhì)量,這些竇娥們的專利是正常專利,但屬于低質(zhì)量,所以他才喊冤。
低質(zhì)量怎么去體現(xiàn)?
第一種就是本身技術(shù)就是低質(zhì)量,比如:加個彈簧、原來倆螺絲釘現(xiàn)在改五個螺絲釘,這就是低質(zhì)量。
第二種就是撰寫質(zhì)量低,當然技術(shù)質(zhì)量高,一般來講撰寫質(zhì)量不會太低,因為技術(shù)質(zhì)量高的話,就會挑人,如果挑到胡寫一通的話,那就會出現(xiàn)這種情況。
第三種質(zhì)量不錯,但是也受牽連了,這種情況也有但比較少。
比較容易出現(xiàn)非正常的情況有哪些呢?
第一個:歷史有黑料。在之前就被認定過非正常,包括代理機構(gòu)、包括申請人都被認定過非正常,這類接下來的案子大多也是非正常。
第二個:大創(chuàng)新。發(fā)明人是個人,但是搞的創(chuàng)新恨不能顛覆行業(yè),這種情況認定非正常比較多。
第三個:農(nóng)民兄弟大批量的搞發(fā)明創(chuàng)造。比如一個人一年申請幾十個,這就算是非正常了。
第四個:中小學(xué)生發(fā)明創(chuàng)造。其實我們在歷史上是鼓勵過中小學(xué)生搞發(fā)明創(chuàng)造的,但是現(xiàn)在不鼓勵了。
第五個:擠牙膏式的創(chuàng)新。其實它有活,但這申請人有點技術(shù)含量,但他申請完一個專利,過倆月又想起來有點創(chuàng)新,過倆月又想起有點創(chuàng)新,后期就會被認定為非正常。
第六個:吹牛皮式的發(fā)明創(chuàng)造。實際上就是加了個螺絲釘,但他把螺絲釘?shù)闹匾钥浯蟮臒o以倫比,這就叫吹牛皮式的發(fā)明創(chuàng)造。這部分我之前給大家講過案例,案件講起來很長,感興趣的可以去聽實操課里講這部分的內(nèi)容。
關(guān)于申訴
有人說非正常不給救濟,這是錯的。非正常申請的認定是沒有救濟途徑的,只能申訴,但是如果你不去陳述意見,相關(guān)的申請就會視為撤回。如果你陳述了仍然是非正常,視為撤回還有駁回,這是可以進行救濟的。
非正常是申訴的比例有多高?用表格再形象化地展示一下:
文源:思博知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)
請?zhí)顚懸韵滦畔?/p>
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