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根據《專利法》第5條規(guī)定,對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造,以及對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源,并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造,不授予專利權。下面對專利申請不符合《專利法》第5條的幾種常見情形進行舉例說明:
01
第一,應理解上述“違反國家法律的發(fā)明創(chuàng)造”是指我國法律明文禁止或者與我國法律相違背的發(fā)明創(chuàng)造,即發(fā)明創(chuàng)造本身的目的與國家法律相違背。例如,我國刑法明令禁止吸毒、賭博以及偽造公文印章等行為,因此,涉及吸毒的用具、賭博的設備、工具,以及用于偽造公文印章的設備、偽造國家貨幣、票據的設備均屬于違反國家法律的發(fā)明創(chuàng)造,不能被授予專利權。但是需要指出的一點是,發(fā)明創(chuàng)造本身并沒有違反國家法律的規(guī)定的情況下,只是因為過度使用,或者按照不正規(guī)的方法使用,從而導致了違反國家法律的結果,則并不屬于“違反國家法律的發(fā)明創(chuàng)造”的情形,比如,醫(yī)藥領域以治療為目的提出的興奮劑、麻醉劑或者毒品等,或者以娛樂為目的的游戲機、桌游等,均可以被授予專利權。
02
第二,社會公德是指存在于社會群體中間的道德,是生活于社會中的人們?yōu)槿后w的利益而約定俗成的應該做什么和不應該做什么的行為規(guī)范,而“違反社會公德的發(fā)明創(chuàng)造”是指發(fā)明創(chuàng)造在客觀上與社會公德相違背,例如,人胚胎的工業(yè)或商業(yè)目的的應用,克隆人的方法,非醫(yī)療目的的人造性器官或者其替代物,人與動物交配的方法,帶有暴力兇殺或者淫穢的圖片或者照片的外觀設計等。
03
第三,妨害公共利益是指足以損害公眾的安全、健康、舒適和道德為目的而進行的一系列行為,若發(fā)明創(chuàng)造的使用或者實施嚴重危害了公眾健康、影響了社會正常秩序,那么這樣的發(fā)明創(chuàng)造就不能被授予專利權。例如,一種防盜裝置及方法,目的在于使盜竊者雙目失明,或者一種生產催化劑的方法,但是該方法的實施需排放大量廢水,嚴重污染了人類賴以生存的自然環(huán)境,又或者帶有宗教信仰、宣傳封建迷信、傷害民族感情的圖案或文字的發(fā)明創(chuàng)造等,均屬于因妨害公共利益,而不能被授予專利權的情形。
04
第四,生化領域有幾種典型的違法《專利法》第5條的情況,在撰寫時需要警惕:
(1)《食品安全法》第七十三條規(guī)定,食品廣告的內容應當真實合法,不得含有虛假內容,不得涉及疾病預防、治療功能。食品生產經營者對食品廣告內容的真實性、合法性負責。第七十八條規(guī)定,保健食品的標簽、說明書不得涉及疾病預防、治療功能,內容應當真實,與注冊或者備案的內容相一致,載明適宜人群、不適宜人群、功效成分或者標志性成分及其含量等,并聲明“本品不能代替藥物”。保健食品的功能和成分應當與標簽、說明書相一致。因此,食品或保健品類的專利在撰寫申請文件時,應盡量避免涉及對疾病的預防和治療功能,否則可能會違反《專利法》第五條的規(guī)定。
稀有中藥材主要包括來源于瀕危野生動、植物的藥材,來源于稀有礦產的藥材,以及來源于古生物化石的藥材。
此類稀有中藥材的使用會加劇野生或天然資源的枯竭,破壞生態(tài)平衡,對公共利益造成損害,且國家已取消了相關藥用標準、禁止入藥。因此,涉及利用被禁止入藥的稀有中藥材完成的發(fā)明因妨害公共利益,屬于專利法第五條第一款的規(guī)定的不予授予專利權的范圍。
需要注意的是,國家對于這些禁止入藥的稀有中藥材名錄的規(guī)定是動態(tài)調整的,審查中應關注政府相關部門的最新規(guī)定。
例如,1993年國務院發(fā)布了國發(fā)【1993】39號“國務院關于禁止犀牛角和虎骨貿易的通知”,其中明確規(guī)定了取消犀牛角和虎骨的藥用標準,明令不得制藥,即犀牛角和虎骨屬于禁止入藥的中藥材。由于國家對犀牛角和虎骨實行禁止入藥,其出發(fā)點是考慮到這些稀有藥材的使用會加劇野生或天然資源的枯竭,破壞生態(tài)平衡,進而妨害公共利益。因此,以犀牛角或虎骨為原料的中藥組合物專利就屬于專利法第五條第一款規(guī)定的情形,不能被授予專利權。
05
第五,專利法實施細則第二十六條記載,專利法所稱遺傳資源,是指取自人體、動物、植物或者微生物等含有遺傳功能單位并具有實際或者潛在價值的材料;專利法所稱依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造,是指利用了遺傳資源的遺傳功能完成的發(fā)明創(chuàng)造。例如,某發(fā)明創(chuàng)造的完成依賴于中國向境外出口的列入中國畜禽遺傳資源保護名錄的某畜禽遺傳資源,未辦理審批手續(xù)的,根據《中華人民共和國畜牧法》等法律的規(guī)定,該發(fā)明創(chuàng)造不能被授予專利權。
總之,《專利法》的提出是對發(fā)明創(chuàng)造給予專利保護的目的,是為了促進科學技術的發(fā)展和創(chuàng)新,維護國家和人民的根本利益,適應社會主義現代化建設的需要,因此對于違反國家法律,社會公德和妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造,是不能授予其專利權的。
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