國家知識產(chǎn)權局答網(wǎng)民關于“建議取消實用新型專利制度，完善優(yōu)先審查制度”的留言
來自廣東省深圳市的網(wǎng)民“ Lj”（手機尾號7596）說：我有兩個問題，第一，目前已經(jīng)有了預先審查制度和優(yōu)先審查制度，我認為這些制度適用于發(fā)明專利，實用新型專利制度應取消！實用新型專利沒有公開審查，公眾無法對專利技術提出異議，一旦新型專利被授權，就成了某些大公司打擊小公司的致命工具，小公司做無效和訴訟都是需要大量資金的，如果對方扔出一堆專利，小公司沒法承受，還請考慮！第二，優(yōu)先審查制度，對于規(guī)規(guī)矩矩的企業(yè)，對于同日申請的新型和發(fā)明會進行同日申請的勾選，但是當對發(fā)明做優(yōu)先審查時，就要放棄新型專利！而個別公司會通過PCT進中國申請發(fā)明，就可以不放棄新型，也能對發(fā)明進行優(yōu)先審查，更有甚者，有些企業(yè)不勾選同日申請。我覺得制度制定者應該充分考慮這些問題，在制定時以及把關時都能給予公平對待。 非常感謝您的建議，關于您所提到的兩個問題，現(xiàn)回復如下： 關于問題一，我國實用新型制度實施三十多年來，在激發(fā)創(chuàng)新熱情、促進技術轉(zhuǎn)化、保護創(chuàng)新成果方面起到了重要和積極的作用。對于您提到的“實用新型專利沒有公開審查，公眾無法對專利技術提出異議”的問題，在目前的制度框架下，可考慮以下措施：一是對于已授權的實用新型專利，任何單位或者個人認為專利權的授予不符合專利法相關規(guī)定的，可以提出無效宣告請求；二是為了彌補實用新型專利申請未經(jīng)過實質(zhì)審查的不足，專利法第六十一條第二款規(guī)定，專利侵權糾紛涉及實用新型專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權人或者利害關系人出具由國家知識產(chǎn)權局作出的專利權評價報告；三是在專利侵權糾紛中，被控侵權人如有證據(jù)證明其實施的技術屬于現(xiàn)有技術的，可以根據(jù)專利法第六十二條的規(guī)定提起現(xiàn)有技術抗辯。關于問題二，根據(jù)專利法第九條第一款規(guī)定，同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權，既通常所稱的“禁止重復授權原則”，所有的專利申請和專利都需要符合這一規(guī)定。實踐中在極少的情況可能存在申請人通過PCT途徑進入中國國家階段的發(fā)明專利申請和其同日提交的實用新型專利申請都被授予專利權的情形，對此，任何人可以依據(jù)專利法第四十五條的規(guī)定，以相關專利不符合專利法第九條第一款為由請求宣告相關專利權無效。在符合“禁止重復授權原則”下，專利法第九條第一款還規(guī)定了申請人可選擇的一種優(yōu)惠情形，即同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發(fā)明專利權。對于此種情形，《專利審查指南》第五部分第七章8.2節(jié)中規(guī)定：同一申請人同日（僅指申請日）對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型又申請發(fā)明的，對于其中的發(fā)明專利申請一般不予優(yōu)先審查。這是由于目前實用新型的授權周期短于發(fā)明優(yōu)先審查的授權周期，在同日申請中實用新型專利申請快速獲得審批結(jié)果的情況下，不再對同日申請中的發(fā)明專利申請進行優(yōu)先審查。（國家知識產(chǎn)權局 條法司）
